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非法收購煙草構成非法經營罪 一審五年二審改判二年

發布日期:2022-03-06    作者:肖小勇律師

非法收購煙草構成非法經營罪 一審五年二審改判二年【案情摘要】
    上訴人(原審被告人)蘇某,男,1985年1月6日出生。因涉嫌犯非法經營罪,2013年10月28日被縣公安局取保候審,2014年4月28日因期限屆滿解除取保候審。2014年6月6日被縣人民法院取保候審。經縣人民法院決定,2014年12月3日執行逮捕。 
    一審法院認定,2013年10月,被告人蘇某從煙農手中收購煙葉準備販賣到外地,運輸途中被查獲,經稱量,查獲的煙葉凈重9520.5公斤。經縣價格認證中心鑒定,煙葉價值341600元。 
    2014年12月4日縣人民法院作出刑事判決如下:一、被告人蘇某犯非法經營罪,判處有期徒刑五年,并處罰金人民幣30000元。二、扣押的9520.5公斤煙葉,依法予以沒收。 
    一審宣判后,上訴人蘇某以原判認定事實不全面,定案依據錯誤,原判量刑過重,要求適用緩刑為由,提出上訴。上訴人認為自己是初犯、偶犯,認罪態度好,有悔罪表現,請求給予減輕處罰。 
    檢察院認為,原判事實清楚,量刑適當,建議維持原判。 
    【審理判決】 
    二審法院經審理查明,上訴人蘇某違反國家煙草管理法規,未經煙草專賣行政主管部門許可,非法經營煙草專賣品,情節嚴重,其行為已構成非法經營罪,應追究其刑事責任。 
    本案定罪量刑的主要依據是涉案初烤煙葉的價值,在二審中,上訴人蘇某申請法院對查獲的初烤煙葉價值重新鑒定,法院依法委托市發展和改革委員會價格認證中心進行重新鑒定,鑒定結果為:涉案煙葉價值247818.6元。 
    二審法院認為,某縣價格認證中心的鑒定結論,不能真實反映本案涉案煙葉的實際價值,對該證據應不予采信。市發展和改革委員會價格認證中心的價格鑒定結論符合客觀實際,法院對該證據予以采信。關于上訴人提出原判鑒定價格錯誤,對重新作出的鑒定無異議,上訴人系初犯、偶犯,認罪態度好,有悔罪表現,原判量刑過重的上訴理由成立,法院予以支持和采納。關于上訴人提出應適用緩刑的上訴理由,根據市發展和改革委員會價格認證中心的價格鑒定結論,涉案煙葉價值247818.6元,屬于情節嚴重,應處五年以下有期徒刑,適用緩刑不當,該上訴理由不能成立,法院不予支持和采納。檢察院認為,原判事實清楚,量刑適當,建議維持原判的意見,法院不予采納。原判定罪準確,審判程序合法,但認定本案的部分事實不清、證據不足,二審法院根據查明的事實及相關證據,依法予以改判。鑒于上訴人蘇某歸案后如實供述犯罪事實,當庭認罪,決定對上訴人蘇某從輕處罰。 
    據此,依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第(二)項,《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第(一)項、第四十七條、第六十七條第三款、第五十二條、第五十三條、第六十四條之規定,判決如下: 
    一、維持縣人民法院對上訴人蘇某的定罪及并處罰金部分和第二項對扣押的9520.5公斤煙葉,依法予以沒收的判決。 
    二、撤銷縣人民法院刑事判決對上訴人蘇某的量刑部分的判決。 
    三、上訴人蘇某犯非法經營罪,判處有期徒刑二年,并處罰金人民幣30000元。 
    【評論分析】 
    本案主要涉及非法收購煙葉達到一定金額構成非法經營罪,偵查階段取保候審,法定可以從輕、減輕處罰的情形以及緩刑的適用等問題。 
    一、非法經營罪?!吨腥A人民共和國刑法》第二百二十五條規定,違反國家規定,未經許可經營法律、行政法規規定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品,擾亂市場秩序,情節嚴重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節特別嚴重的,處五年以上有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產。 
    煙葉屬于煙草專賣品,是不允許在市場上自由買賣的物品,《煙草專賣法》第十條規定,煙葉由煙草公司或者其委托單位按照國家規定的收購標準、價格統一收購,其他單位和個人不得收購。 
    根據《最高人民檢察院、公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規定(二)》第七十九條第(二)款規定,違反國家煙草專賣管理法律法規,未經煙草專賣行政主管部門許可,非法經營數額在五萬元以上,或者違法所得數額在二萬元以上的,應予立案追訴。 
    二、取保候審。根據《刑事訴訟法》的規定,取保候審是指公檢法三機關在刑事訴訟中,依法責令犯罪嫌疑人、被告人提出保證人或交納保證金,擔保犯罪嫌疑人、被告人不逃避偵查和審判,隨傳隨到的一種強制方法。與國外的保釋制度相比,中國的取保候審制度有其自身的特點,這種強制措施既可以不羈押犯罪嫌疑人、被告人,使其照顧家庭或者從事原來的工作和勞動,為社會做一些有益的事情,又可以使他們感到國家和社會對他們的關懷,還可以減少國家用于在押人犯的生活、管理費用等項開支,從而減輕羈押場所的工作壓力。 
    對累犯,犯罪集團的主犯,以自傷、自殘辦法逃避偵查的犯罪嫌疑人,嚴重暴力犯罪以及其他嚴重犯罪的犯罪嫌疑人不得取保候審,但犯罪嫌疑人患有嚴重疾病、生活不能自理,懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女,采取取保候審不致發生社會危險性的,以及羈押期限屆滿,案件尚未辦結,需要繼續偵查的除外。
取保候審的期限最長不得超過十二個月。在人民法院二審期間,犯罪嫌疑人羈押期已經超過一審法院所判處的有期徒刑的,也適用取保候審。 
    三、可以從輕、減輕處罰的情形?!缎淌略V訟法》第六十七條第三款規定,犯罪嫌疑人如實供述自己罪行的,可以從輕處罰;因其如實供述自己罪行,避免特別嚴重后果發生的,可以減輕處罰。 
    從輕處罰是在一個量刑或者處罰幅度內,從低線處罰,但總體來說還是在該幅度內,比如本案中蘇某犯罪屬于情節嚴重,應依法判處五年以下有期徒刑或者拘役,二審法院根據其態度表現,判處兩年有期徒刑就是從輕。而減輕處罰則指在本來應當使用的量刑(處罰)幅度以下,減輕適用新的比較輕的量刑幅度。 
    四、關于緩刑的適用。緩刑又稱暫緩量刑,也稱為緩量刑,是指對觸犯刑律,經法定程序確認已構成犯罪、應受刑罰處罰的行為人,先行宣告定罪,暫不執行所判處的刑罰。由特定的考察機構在一定的考驗期限內對罪犯進行考察,并根據罪犯在考驗期間內的表現,依法決定是否適用具體刑罰的一種制度。 
    緩刑適用于三年以下有期徒刑、拘役,數罪并罰時決定執行的有期徒刑刑期超過三年的情況下,若其中一罪有判處緩刑的量刑,應按照附加吸收原則,使緩刑不再執行,三年以上    有期徒刑或無期徒刑、累犯、犯罪集團首要分子,不適用緩刑。 
    緩刑只適用于被判處拘役或者三年以下有期徒刑的刑罰且犯罪情節較輕的情形,本案中,蘇某的犯罪情形屬于法定的情節嚴重,不能適用緩刑。 作者:涂靜 來源:《重慶煙草雜志》通訊員 林松濤

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